建筑业企业转包与违法分包

所谓转包，是指中标人将其承包的中标项目倒手转让给他人，使他人实际上成 为该中标项目的新的承包人的行为。违法分包主要有：总承包人将建设工程分包给不具备相应资质条件的承包人的； 建设工程总承包合同中未有约定，又未经发包人认可，承包人将其承包的部分建设 工程交由他人完成的；施工总承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人的；分 包人将其承包的建设工程再分包的。区分转包与违法分包主要是中标人是否直接参加了承包项目的施工与管理，参 加了并存在上述行为的属于违法分包，没有参加的属于转包。 所谓挂靠是指建筑施工企业（即挂靠企业）或个人以其他建筑施工企业（即被 挂靠企业）的名义承包工程的违法行为。挂靠现象的出现与我国对建设工程承包单位实施严格的资质管理有关。目前, 我国法律法规对挂靠行为作出了禁止性的规定，《建设工程施工合同司法解释》对 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同认 定为无效合同；《建筑法》和《建设工程质量管理条例》规定“禁止建筑施工企业 以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允 许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照、以本企业的名义承揽工 程。”可见，法律禁止挂靠行为，对施工单位以挂靠方式签订的建筑工程施工合同, 在法律上认定为无效合同。

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